[ 劉澤華 ]——(2007-7-23) / 已閱15863次
醫(yī)療侵權訴訟中的舉證責任倒置與舉證責任轉移
--談醫(yī)療侵權訴訟中舉證責任倒置的理解與應用
河南忠義律師事務所 劉澤華
在當前醫(yī)療侵權糾紛訴訟中，舉證責任的分配采用“舉證責任倒置”的制度，其法律依據(jù)是《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱“民事證據(jù)規(guī)定”）第四條第（八）項“因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任”的規(guī)定。但是在司法實踐中，對這一制度的理解與應用卻存在分歧，下面筆者針對這一情況談談自己的粗淺看法，與大家共同探討。
一、舉證責任倒置要求醫(yī)療機構承擔的舉證責任
根據(jù)“民事證據(jù)規(guī)定”第四條第（八）項的規(guī)定，醫(yī)療機構在醫(yī)療糾紛中應承擔的舉證責任包括：
1、醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關系
在醫(yī)療侵權糾紛中，當患者提供證據(jù)證明存在損害后果后，醫(yī)療機構的醫(yī)療行為與損害后果之間是否存在因果關系，往往是醫(yī)患雙方爭議的焦點之一，也是醫(yī)療機構承擔舉證責任的關鍵內容之一。而對這一舉證責任的完成，醫(yī)療機構往往通過申請醫(yī)療事故鑒定來進行。
2、不存在醫(yī)療過錯
這是醫(yī)療糾紛訴訟中舉證責任分配中存在分歧的關鍵所在之一。爭議的焦點在于對醫(yī)療過錯的理解上。
醫(yī)療機構都認為，只要申請了醫(yī)療事故鑒定，提交了醫(yī)療行為不構成醫(yī)療事故的《醫(yī)療事故鑒定書》，自己的舉證責任就算完成了。
而患方則認為，醫(yī)療機構僅證明醫(yī)療行為不構成醫(yī)療事故還沒有完成其舉證責任。因為“民事證據(jù)規(guī)定”第四條第（八）項規(guī)定的“醫(yī)療過錯”不僅包括醫(yī)療過失，也包括醫(yī)療故意，主要是間接故意。而且根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》（以下簡稱“醫(yī)療條例”）第二條規(guī)定，醫(yī)療事故的定義為：違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。這就是說，醫(yī)療事故是以過失為過錯條件的，不包括故意，而“民事證據(jù)規(guī)定”要求醫(yī)療機構承擔的舉證責任還包括故意，因而醫(yī)療機構還應當就其醫(yī)療行為不存在故意（一般為間接故意）損害患者人身的事實承擔舉證責任。這就要求醫(yī)療機構不僅要提交醫(yī)療事故鑒定結論，還要提交不存在醫(yī)療過錯（包括間接故意）的司法鑒定結論。醫(yī)療機構僅僅提交醫(yī)療事故鑒定結論并沒有完成其舉證責任。
也許有人認為，要求醫(yī)療機構承擔其不具有故意傷害患者的行為似乎有點荒唐，因為醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員與患者無冤無仇，沒有傷害患者的理由和動機，為什么還要就此承擔舉證責任呢？事實上這種理解是錯誤的，因為醫(yī)務人員可能不存在直接故意傷害患者的動機和行為，但卻可能出于其他目的，有怠于積極救治傷病員放任危害患者的后果發(fā)生的行為，并因此給患者造成人身損害的后果。對此，醫(yī)療機構還應就其沒有因其他原因而放任危害患者人身的事實存在承擔舉證責任，這就要求其進行醫(yī)療過錯鑒定。
另一方面，也會有人認為，如此要求醫(yī)療機構承擔舉證責任，豈不是重復要求嗎？浪費了人力、物力，實在沒有必要。但是筆者認為，這是醫(yī)療機構的法定義務，不能履行這一義務，醫(yī)療機構就應當承擔舉證不能的責任，承擔對其不利的后果，醫(yī)療機構別無選擇。當然醫(yī)療機構可以選擇只進行醫(yī)療過錯的鑒定，而省去醫(yī)療事故的鑒定所帶來的不必要的麻煩和資源浪費。但是，如果醫(yī)療機構想利用當前法律適用二元化的弊端，達到其盡可能少賠償?shù)哪康模捅仨氝M行兩個鑒定，先鑒定不存在醫(yī)療過錯中的間接故意，在確定存在醫(yī)療過失后，再鑒定其過失在醫(yī)療事故中的作用大小、責任程度、應承擔的責任份額；或者先進行醫(yī)療事故鑒定，在確定不構成醫(yī)療事故鑒定后再進行醫(yī)療過錯鑒定。當前許多法院都采用后者，如鄭州市金水區(qū)人民法院、鄭州市中級人民法院，上海市也采取后一種方式。
筆者同意患方的觀點。
二、鑒定結論證據(jù)效力的審查與舉證責任的轉移
在醫(yī)療糾紛中，證據(jù)效力的審查包括很多方面，主要是證據(jù)來源的合法性、內容客觀真實性、與案件事實的關聯(lián)性，但對醫(yī)療機構的證據(jù)的合法性審查往往成為糾紛解決的關鍵所在，也是證明責任轉移與否的關鍵。
根據(jù)“醫(yī)療條例”的規(guī)定，當事人對初次醫(yī)療事故鑒定不服的，可以申請再次鑒定。如果醫(yī)療機構對初次鑒定不服，可以申請再次鑒定，其舉證責任不發(fā)生轉移；如果患方對初次鑒定結論不服，也可以申請再次鑒定，但是證明責任卻發(fā)生了轉移。
但是，事實上并非如此。因為根據(jù)“醫(yī)療條例”第四十一條、四十二條的規(guī)定舉證責任是否發(fā)生轉移，應以初次鑒定程序是否合法、參加鑒定的人員是否符合規(guī)定為前提條件。醫(yī)療機構應證明其證據(jù)來源的合法性，即鑒定程序合法，鑒定結論科學合理，鑒定材料真實齊全，否則，其舉證義務并沒有完成，特別是患方舉證證明醫(yī)療事故鑒定程序違法的情況下，醫(yī)療機構仍應承擔舉證責任。因為《醫(yī)療事故技術鑒定暫行辦法》（以下簡稱“醫(yī)療鑒定辦法”）第三十九條規(guī)定“醫(yī)學會對經衛(wèi)生行政部門審核參加鑒定的人員資格和專業(yè)類別或者鑒定程序不符合規(guī)定，需要重新鑒定的，應當重新組織鑒定”。正如當前的醫(yī)療事故鑒定法律制度存在十一項缺陷一樣，醫(yī)療事故鑒定也存在諸多問題。如醫(yī)療機構不能證明醫(yī)療事故的鑒定程序合法，參加鑒定的人員資格和專業(yè)類別符合規(guī)定，那么，其舉證責任就沒有完成，應承擔繼續(xù)舉證的責任，否則因其證據(jù)來源不合法而導致證據(jù)無效的后果，就應當由醫(yī)療機構來承擔。此時，舉證責任不發(fā)生轉移。這也就是說，只要患方能夠證明醫(yī)療機構提交的鑒定結論來源不合法，舉證責任就不應發(fā)生轉移，醫(yī)療機構仍應承擔重新鑒定的義務，患方不應承擔再次鑒定的義務。
需要說明的是，“醫(yī)療條例”第二十二條“當事人對首次醫(yī)療事故技術鑒定結論不服的，可以自收到首次鑒定結論之日起15日內向醫(yī)療機構所在地衛(wèi)生行政部門提出再鑒定的申請” 的規(guī)定，是對實體不服的規(guī)定，人民法院審理醫(yī)療糾紛，對程序的審查，可以不受該條約束。另一方面，綜合“醫(yī)療鑒定辦法”第三十九條規(guī)定可以看出，該條規(guī)定適用于“對鑒定結論不服”的，可以申請再次鑒定，而不是對鑒定程序合法性審查的規(guī)定，因此，對鑒定程序合法性的審查，對鑒定結論來源合法性的審查，不受此條規(guī)定的約束。
根據(jù)“醫(yī)療條例”第四十一條“衛(wèi)生行政部門收到負責組織醫(yī)療技術鑒定工作的醫(yī)學會出具的醫(yī)療事故技術鑒定書后，應當對參加鑒定的人員資格和專業(yè)類別、鑒定程序進行審核；必要時，可以組織調查，聽取醫(yī)療事故爭議雙方的意見”、四十二條“衛(wèi)生行政部門經審核，對符合本條例規(guī)定的醫(yī)療事故技術鑒定結論，應當作為對發(fā)生醫(yī)療事故的醫(yī)療機構和醫(yī)務人員作出行政處理以及進行醫(yī)療事故賠償調解的依據(jù)；經審核，發(fā)現(xiàn)醫(yī)療事故技術鑒定部符合本條例規(guī)定的，應當要求重新鑒定”、“醫(yī)療鑒定辦法”第三十九條的規(guī)定，對鑒定程序合法性的審查是司法機關的法定義務，當事人提出后，司法機關應當審查。那種不加審查、不加區(qū)分地一律要求患方申請再次鑒定的行為，是不恰當?shù)模沁`法的，是將司法權讓渡的行為，是將醫(yī)療機構的舉證責任轉嫁給患者的行為，是損害了患者利益的行為，增加了患方索賠的負擔，容易引起處于弱勢地位的患方不滿，激化醫(yī)患矛盾，引起司法不公的認識和成見，容易激化司法矛盾，增加社會不安定因素，司法機關應謹慎處理。
三、對患方舉證責任的影響
舉證責任倒置制度減輕了患方的舉證責任，對患方來說應該是一個有利的方面。但是，患方在訴訟中也不能因此掉以輕心，因為一旦醫(yī)療機構提供的鑒定結論對患方不利，如患方不能證明醫(yī)療機構提供的證據(jù)來源不合法，就要發(fā)生舉證責任的轉移，即由醫(yī)療機構身上轉移到患方身上。但由于無論是醫(yī)療事故再次鑒定，還是重新申請司法鑒定，鑒定費用都要比首次鑒定費用要高，這對本來就處于弱勢地位的患者不能不說是一個不小的負擔，由此造成患方因經濟能力不足而放棄重新鑒定，放棄訴訟的比比皆是，不能不令人遺憾與感慨萬千。為了克服這種情況的發(fā)生，筆者認為患方可以主動放棄醫(yī)療機構承擔舉證責任的法律要求，主動申請以醫(yī)療過錯為鑒定內容且鑒定費用較低的首次司法鑒定， 把花費較高的重新鑒定推給醫(yī)療機構去作，以減輕患方的鑒定負擔，訴訟負擔，提高勝訴率，降低訴訟風險，最大限度地維護患方的利益，盡可能的減少醫(yī)患矛盾、司法矛盾的激化，盡可能的減少涉法上訪，盡可能的減少社會不安定因素的發(fā)生。
綜上所述，舉證責任倒置法律制度是解決醫(yī)療侵權糾紛訴訟制度中基本的證據(jù)制度，恰當?shù)乩斫馀c應用，不僅是解決醫(yī)療糾紛的關鍵，也是化解醫(yī)患矛盾的重要基礎，是減少醫(yī)療糾紛解決機制中矛盾發(fā)生的關鍵所在，對減少社會不安定因素、建設和諧社會具有重要的意義，希望此文對此能有所裨益。
總共2頁 1 [2]
下一頁
