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  • 法系比較研究的啟示

    [ 俞強(qiáng) ]——(2013-1-23) / 已閱13229次

      2、Medieval explanation

      17,18世紀(jì)在英國(guó)明確確立司法先例作為法源,同樣地,法國(guó)拒絕先例作為法源是拿破侖時(shí)期,而不是早期的發(fā)展。著名法律史學(xué)家Dawson (1960) and Berman (1983)追朔法國(guó)法和英國(guó)法的分化到非常較早時(shí)期即12,13世紀(jì)。他們認(rèn)為法國(guó)國(guó)王幾乎不控制法國(guó),更不用說(shuō)其他機(jī)構(gòu)。國(guó)王采用羅馬教堂的官僚詢(xún)問(wèn)式體制作為統(tǒng)一和控制國(guó)家的方式。這種體制就是這樣在幾個(gè)世紀(jì)形成的,盡管司法獨(dú)立有時(shí)是由于法官職位是從國(guó)王那里購(gòu)買(mǎi)形成的。相比之下,英國(guó)早在12世紀(jì)建立了陪審團(tuán)制度,奉行依據(jù)1215年大憲章貴族的財(cái)產(chǎn)和生命非經(jīng)正當(dāng)程序國(guó)王不得剝奪的理念。大憲章為英國(guó)的法律秩序奠定了基礎(chǔ)。

      3、Legal origins explaination

      法律起源理論包括三個(gè)基本要素:1、無(wú)論中世紀(jì)的解釋還是革命的解釋?zhuān)?8、19世紀(jì),英格蘭、歐洲大陸國(guó)家尤其是法國(guó),已經(jīng)發(fā)展出為不同的商業(yè)社會(huì)控制模式以及支持這種模式的制度。2、這種社會(huì)控制模式以及支持這種模式的法律制度已經(jīng)移植到世界許多國(guó)家,而不是從頭開(kāi)始編寫(xiě)。3、盡管大量法律法規(guī)發(fā)生了變化,但是這套模式已被證明在解決社會(huì)問(wèn)題方面具有持久性。

      必須認(rèn)識(shí)到的關(guān)鍵點(diǎn)是法律移植不僅涉及具體法律規(guī)則(許多法律規(guī)則后來(lái)都被改變),而且涉及司法機(jī)構(gòu)(司法獨(dú)立可能非常重要),法律制度中人力資本的參與以及處理新問(wèn)題所采取的重要策略。連續(xù)幾代的法律人和政客都學(xué)習(xí)相同的法律和政府如何運(yùn)作的廣泛理念。法律制度為解決社會(huì)問(wèn)題提供了基本工具,法典化的法律制度、特色的司法機(jī)關(guān)、思想模式甚至思想意識(shí)形態(tài)都在悄悄變化。

      Section 4 Dealing with three lines of criticism from three alternatives(culture ,politics, history)

      針對(duì)法律起源理論的批評(píng)即法律起源理論僅僅是法律規(guī)則和績(jī)效的影響因素的代言人,作者從三個(gè)方面及文化、政治和歷史三個(gè)維度進(jìn)行回應(yīng)。并不是文化、政治和歷史三個(gè)方面不重要,作者的觀點(diǎn)是法律起源理論不是其他影響因素的代言人。

      1、文化

      Stulz and Williamson (2003)指出宗教可能比法律傳統(tǒng)在法律規(guī)則規(guī)范投資者保護(hù)方面更具有基本決定作用。Licht et al. (2005)提供了一個(gè)更全面的情況,使用人文態(tài)度的社會(huì)學(xué)方法來(lái)預(yù)測(cè)法律規(guī)則。宗教不如法律起源對(duì)債權(quán)人的保護(hù)重要;人文態(tài)度不能影響債權(quán)人的保護(hù)。文化差異并不能打破法律傳統(tǒng)的解釋力,包含法律文化的文化使得文化區(qū)別于法律傳統(tǒng),這種理論與法律起源理論相一致。

      2、政治

      政治史是20世紀(jì)歐洲大陸歷史的一部分,隨著比例代表制的興起,對(duì)危機(jī)所處處的反應(yīng)也呈現(xiàn)出不同的特點(diǎn)。對(duì)股東保護(hù)力度大的國(guó)家對(duì)勞動(dòng)保護(hù)弱,市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)制低。

      3、歷史

      Rajan and Zingales (2003)提供證據(jù)顯示在1913年法國(guó)法國(guó)家的金融市場(chǎng)比普通法國(guó)家發(fā)達(dá)。在他們研究的樣本中,五個(gè)普通法國(guó)家的平均股市與GDP比率為53%,而10個(gè)法國(guó)法國(guó)家比率為66%。

      有些學(xué)者堅(jiān)持在20世紀(jì)初英國(guó)對(duì)股東的保護(hù)水平較低,其證據(jù)是英國(guó)金融市場(chǎng)之所以發(fā)達(dá)不是法律的原因,而是替代機(jī)制其作用如信托和金融中介。有些學(xué)者認(rèn)為英國(guó)的證券監(jiān)管一般,公司的信息披露出色。1890年英國(guó)通過(guò)董事責(zé)任法,1900年通過(guò)公司法,兩部法律規(guī)定在招股說(shuō)明書(shū)中要求進(jìn)行信息的披露和董事對(duì)信息披露不準(zhǔn)確或錯(cuò)誤承擔(dān)責(zé)任。隨后的20世紀(jì)早期的立法主要是要求持續(xù)的金融信息披露和處理市場(chǎng)新問(wèn)題。英國(guó)擁有世界上最優(yōu)秀的商業(yè)法庭,專(zhuān)業(yè)性最強(qiáng),腐敗最少,在處理欺詐方面擁有幾個(gè)世紀(jì)的經(jīng)驗(yàn)和先例。

      20世紀(jì)普通法在金融市場(chǎng)發(fā)展方面領(lǐng)先于大陸法。與此同時(shí)普通法對(duì)投資者的保護(hù)也迅速提高。上世紀(jì)中葉,大陸法主要依賴(lài)于政府管制的金融、銀行國(guó)有化和國(guó)有投資公司來(lái)促進(jìn)積極發(fā)展和解決危機(jī)。這些都是標(biāo)準(zhǔn)的大陸法解決社會(huì)問(wèn)題的方法,可以追朔到拿破侖。普通法國(guó)家尤其是美國(guó)和英國(guó),主要依賴(lài)于支持市場(chǎng)的規(guī)制法律如證券法、存款保險(xiǎn)和法庭引導(dǎo)下改進(jìn)的公司法。隨著普通法國(guó)家進(jìn)行的國(guó)有化和大陸法國(guó)家進(jìn)行的支持市場(chǎng)的改革,差異并不是絕對(duì)的,盡管如此差異還是比較突出。

      Section 5 Implications of legal origin theory for economic reform

      法律起源理論從三個(gè)方面指出盛行的法律規(guī)則可能是無(wú)效率的。第一,法律傳統(tǒng)形成的法律規(guī)則的國(guó)家在某種程度上法律規(guī)則可能是不適宜的;第二,在極端無(wú)秩序的情形下引進(jìn)的法律規(guī)則在情形好轉(zhuǎn)后也是無(wú)效率的;第三,法律規(guī)則的移植本身就是無(wú)效率的,適合經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家的法律規(guī)則不一定適應(yīng)發(fā)展中國(guó)家,可能導(dǎo)致腐敗和大量遲延。

      法律規(guī)則的無(wú)效率意味著改革,改革試圖在符合國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和法律傳統(tǒng)方面實(shí)現(xiàn)專(zhuān)政和紊亂的交換。

      Section6 conclusion

      最后本文的結(jié)論如下:

      1、各國(guó)法律規(guī)則差異甚大但是這些差異可以進(jìn)行度量和量化。

      2、某種程度上法律起源可以解釋各國(guó)法律規(guī)則之間的差異。

      3、法律傳統(tǒng)的基本歷史分化---大陸法的政策實(shí)施和普通法的支持市場(chǎng),很好解釋了法律規(guī)則的差異。

      4、法律規(guī)則間可度量的差異對(duì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)績(jī)效至關(guān)重要。

      二、LLSV的貢獻(xiàn)

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