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浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院

刑事判決書

（2012）麗蓮刑初字第569號


公訴機關(guān)麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。

被告人羅 XX ，男， 1984 年 11 月 12 日出生于浙江省龍泉市，身份證號碼 XX ，漢族，中專文化，麗水市 XX 汽車部件有限公司研發(fā)職工，住龍泉市小梅鎮(zhèn)二村延慶路 204 號。因涉嫌傳播淫穢物品牟利犯罪，于 2012 年 7 月 19 日 被刑事拘留，同年 7 月 31 日 被逮捕�，F(xiàn)羈押在麗水市看守所。

辯護人吳汝鋒，浙江博翔律師事務(wù)所律師。

麗水市蓮都區(qū)人民檢察院以麗蓮檢刑訴（ 2012 ） 519 號起訴書指控被告人羅 XX 犯傳播淫穢物品牟利罪，于 2012 年 9 月 28 日 向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指派檢察員余勝濤出庭支持公訴。被告人羅 XX 及其辯護人吳汝鋒到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

蓮都區(qū)人民檢察院指控： 2011 年 11 月份以來，被告人羅 XX 在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè) XX 網(wǎng)站。為了提高該網(wǎng)站人氣，增加廣告點擊率，獲取更大廣告收入，被告人羅 XX 在該網(wǎng)站上傳了 520 部所謂成人影片（經(jīng)鑒定均為淫穢物品）供網(wǎng)友觀看。期間，被告人羅 XX 從該網(wǎng)站獲利人民幣 28.9 元。

上述事實有被告人羅 XX 的供述以及證人證言、書證等證據(jù)證實。被告人羅 XX 的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百六十三條的規(guī)定，構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。提請依法判處。

被告人羅 XX 對起訴書指控的犯罪事實沒有異議，但辯解 520 部成人電影，不是其人工進行上傳的，是其通過下載來的網(wǎng)站程序自動采集來的。

被告人羅 XX 的辯護人提出的辯護意見： 1 、起訴書指控被告人羅 XX 在網(wǎng)站上上傳了 520 部所謂成人電影與事實不符； 2 、起訴書指控被告人羅 XX 從網(wǎng)站獲利 28.9 元與具體情節(jié)也有出入； 3 、被告人羅 XX 的部分犯罪事實處于未遂狀態(tài)； 4 、被告人羅 XX 設(shè)立倫理類專欄，主觀上的主要目的是為了增加人氣，而不是為了獲得廣告收益，故本案以公安機關(guān)起訴意見書中認定的傳播淫穢物品罪定性更妥當(dāng)； 5 、被告人羅 XX 具有自首情節(jié)； 6 、被告人羅 XX 認罪態(tài)度好，確有悔罪表現(xiàn)； 7 、被告人羅 XX 系初犯、偶犯，此前表現(xiàn)一直很好。建議對被告人羅 XX 從輕、減輕處罰。

經(jīng)審理查明： 2011 年 11 月份以來，被告人羅 XX 在互聯(lián)網(wǎng)上創(chuàng)建了 XX ）和 XX 兩個網(wǎng)站，其中 XX 網(wǎng)站的服務(wù)器位于香港。為了吸引人氣，被告人羅 XX 利用“快播”播放器進行鏈接播放采集程序，在 XX 網(wǎng)站上采集到 13518 部倫理（成人）電影，并加入到百度網(wǎng)盟推廣合作“未開通（申請）”。為提高網(wǎng)站瀏覽量，牟取廣告利益，被告人羅 XX 于 2012 年 3 至 4 月間，將 XX 網(wǎng)站中采集到的大量倫理影片的種子鏈接，通過“ XX ”廣告聯(lián)盟免費供網(wǎng)民下載觀看，截止 2012 年 7 月 23 日 止，被告人羅 XX 獲取廣告未結(jié)算款收入人民幣 28.90 元。經(jīng)麗水市公安局經(jīng)濟開發(fā)區(qū)分局遠程勘驗及鑒定，從被告人羅 XX 創(chuàng)建的 XX 電影網(wǎng)站上下載的倫理影片中共有 520 個視頻文件屬淫穢物品。

另查明，被告人羅 XX 在公安機關(guān)搜查其百度網(wǎng)盟后，在第一次訊問時，即主動供述了其加入“ 998du ”廣告聯(lián)盟中的事實。

上述事實，有經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實： 1 、戶籍證明，證明被告人羅 XX 的身份情況； 2 、被告人羅 XX 的供述，證明 2011 年 11 月份以來，其在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè) XX 網(wǎng)站，后來為了增加人氣，在該網(wǎng)站鏈接上網(wǎng)成人影片加入“ XX ”廣告聯(lián)盟，及至案發(fā)時其獲利人民幣 28.4 元的事實； 3 、證人章 XX 的證言，證明其在互聯(lián)網(wǎng)上找到了 XX 電影網(wǎng)站，并在該網(wǎng)站觀看所謂的倫理頻道的事實； 4 、遠程勘驗工作記錄，證明公安機關(guān)通過技術(shù)手段在被告人羅 XX 所開設(shè)的奇美電影網(wǎng)站中查獲了大量的淫穢電影視頻，及該網(wǎng)絡(luò)上業(yè)務(wù)聯(lián)系人是被告人羅 XX ；根據(jù)被告人羅 XX 供述的事實，查獲了被告人羅 XX 在“ XX ”廣告聯(lián)盟中有未結(jié)算返回 28.9 元的廣告收入的事實； 5 、電子證物檢查工作記錄，證明公安機關(guān)通過技術(shù)手段，在該網(wǎng)站查獲下載了相關(guān)網(wǎng)站管理地址、帳號、密碼及相關(guān)網(wǎng)站、圖片文件等的事實； 6 、扣押物品清單及電腦主機，證明公安機關(guān)在案發(fā)后查處扣押了奇美電影網(wǎng)站的相關(guān)電腦主機的事實； 7 、淫穢視頻移動硬盤 1 個，證明公安機關(guān)從被告人羅 XX 所經(jīng)營的奇美電影網(wǎng)站中下載了相關(guān)色情電影及相關(guān)廣告數(shù)據(jù)的事實； 8 、淫穢物品審查鑒定書，證明從被告人羅 XX 經(jīng)營的奇美電影網(wǎng)站中下載的 520 部影片均為淫穢物品的事實。

本院認為：被告人羅 XX 以牟利為目的，在其創(chuàng)建的“ XX ”電影網(wǎng)站上鏈接大量淫穢電子信息，并在互聯(lián)網(wǎng)中傳播淫穢視頻，加入廣告聯(lián)盟后，將廣告信息鏈接在網(wǎng)站上，利用淫穢電子信息達到增加廣告的點擊量，從而實現(xiàn)牟利的目的，其行為妨害了社會管理秩序，情節(jié)特別嚴重，已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立，提請依法懲處被告人的意見，本院予以支持。被告人羅 XX 和辯護人提出辯解、辯護稱，網(wǎng)站上上傳的淫穢影片，不是人工進行上傳，而是通過自動采集形成；主觀上不存在牟利的目的，獲取的 28.90 元廣告利益中包括正規(guī)電影在內(nèi)的全部收入。被告人和辯護人的該辯解、辯護意見，與本院查明的事實不符，其辯解、辯護理由不足。被告人羅 XX 為了多點廣告點擊量，在電影網(wǎng)站上鏈接大量的倫理影片，并在百度網(wǎng)盟申請開通未成的情況下，加入到其他廣告聯(lián)盟實現(xiàn)廣告點擊量，其主觀上牟利的目的明確，且已實際取得了利益；自動采信與人工上傳的行為不影響被告人犯罪的構(gòu)成，被告人明知是淫穢影片，為了多點廣告點擊量，而未對淫穢影片作屏蔽處理，其主觀行為上放任了犯罪結(jié)果的發(fā)生，故對被告人和辯護人提出的該部分辯解、辯護意見，本院不予采納。被告人羅 XX 歸案后如實供述自己的犯罪事實，并主動交待了加入 998 廣告聯(lián)盟獲取廣告利益的事實，為公安機關(guān)及時屏蔽在該網(wǎng)盟上的淫穢影片提供了條件，從而及時避免了特別嚴重社會危害后果的發(fā)生，且當(dāng)庭自愿認罪，依法可以減輕處罰。被告人羅 XX 的辯護人提出被告人羅 XX 具有部分犯罪事實處于未遂狀態(tài)、有自首情節(jié)及本案應(yīng)定性為傳播淫穢物品罪更妥當(dāng)?shù)霓q護意見，與本院查明的事實不符，本案被告人羅 XX 為牟取利益的主觀故意明顯，且已經(jīng)牟取了利益，被告人羅 XX 歸案后如實供述了偵查機關(guān)尚未掌握的同種罪行，不構(gòu)成自首情節(jié)，故對辯護人提出的該部分辯護意見，本院不予采納。對被告人羅 XX 的辯護人提出被告人羅 XX 歸案后具有如實供述自己的犯罪事實，認罪態(tài)度較好，確有悔罪表現(xiàn)，犯罪獲利少，且系初犯、偶犯等情節(jié)，建議從輕或減輕處罰的辯護意見，本院予以采納。根據(jù)被告人羅 XX 的犯罪情節(jié)及歸案后的悔罪表現(xiàn)等情節(jié)，按罪刑相適應(yīng)原則，依照《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第六十七條第三款、第四十七條、第五十二條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人羅 XX 犯傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣 1000 元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自 2012 年 7 月 19 日起 至 2016 年 1 月 18 日 止）；

二、被告人羅 XX 的違法所得，予以追繳；被扣押的作案工具 sohoo 迅揚電腦主機一臺，予以沒收。

上述款項限本判決生效后十日內(nèi)繳納。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省麗水市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

審 判 長 闕 少 萍

人民陪審員 徐 妙 君

人民陪審員 周 麗 珍

二 0 一二年十月三十一日

本件與原本核對無異

書 記 員 何 一 芳