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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2012）浙麗商終字第291號





上訴人（原審被告）：伍某某。


委托代理人：徐某某。


被上訴人（原審原告）：陳某某。


委托代理人：陶某某。


上訴人伍某某為與被上訴人陳某某民間借貸及合伙協(xié)議糾紛一案，不服青田縣人民法院（2012）麗青商初字第416號民事判決，向本院提出上訴，本院于2012年10月11日受理后，依法組成由審判員湯麗軍擔(dān)任審判長，代理審判員丁悅琛、聶偉杰參加評議的合議庭，于2012年10月25日公開開庭審理了本案。上訴人的委托代理人徐某某，被上訴人的委托代理人陶某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認定，2009年8月1日，被告伍某某在河南省嵩縣與李某某簽訂《白河上莊某六澗洼鉛鋅礦及選廠股份轉(zhuǎn)讓合同書》一份（以下簡稱合同書），約定被告伍某某支付100萬元轉(zhuǎn)讓款取得白河上莊某六澗洼鉛鋅礦及選廠70%的股份。后該100萬元由原告陳某某代為支付。2009年11月3日，原、被告簽訂《協(xié)議書》一份，約定：白河上莊某六澗洼鉛鋅礦及選廠70%的股份中，武某某占其中的10%，另60%股份原、被告各占50%；合同書中涉及的債權(quán)債務(wù)，原、被告根據(jù)各自股份比例享受承擔(dān)；合同書中的轉(zhuǎn)讓款100萬元已由原告先行支付，其中50萬元作為原告應(yīng)付轉(zhuǎn)讓款，另50萬元作為原告出借給被告用于支付轉(zhuǎn)讓款，該筆借款被告應(yīng)當在90天內(nèi)償還給原告�！秴f(xié)議書》簽訂后，被告伍某某支付給原告陳某某30萬元。2010年1月8日，被告伍某某向原告出具欠條一份，約定：被告欠原告70萬元，定于農(nóng)歷2010年1月20日還款50萬元，于農(nóng)歷2010年2月16日還款20萬元；2010年1月8日簽訂的涉及白河礦山的《協(xié)議書》廢止。欠條出具后，被告吳某某并未按約還款。原告訴請：一、判令被告立即向原告清償欠款人民幣70萬元并支付其中40萬元借款的約定利息（利息按月利率2%計算，自2010年1月起算至被告實際償還之日止）；二、本案訴訟費用由被告負擔(dān)。


原審中被告伍某某答辯稱：1、被答辯人訴訟不是事實。答辯人與被答辯人之間系合伙關(guān)系，當時被答辯人是替答辯人墊付50萬元礦山轉(zhuǎn)讓費，但后來答辯人已在規(guī)定的時間分三次給了被答辯人，即除了被答辯人所述的30萬元外，另有一次在青田××××心情茶社門口給了被答辯人15萬元，另有一次答辯人通過仲某的農(nóng)行卡打款5萬元由仲某轉(zhuǎn)交給被答辯人。答辯人所借的50萬元已全部還完�，F(xiàn)被答辯人訴答辯人還給他的是他的投資款而不是借款。雙方簽訂協(xié)議簽，被答辯人進行了實地察看，是自愿簽訂協(xié)議。2、關(guān)于被答辯人所訴70萬欠條也完全不是事實。欠條事實上是無效的，2010年2月8日下午，被答辯人讓五個人到河南汝陽縣將答辯人挾持到嵩縣凱順大酒店，威逼答辯人寫的，被答辯人聲稱如果不寫就得挨刀子，答辯人才在當晚近12時打了70萬元的欠條，時間也按被答辯人口述改成2010年1月8日，事后答辯人已向當?shù)毓�安機關(guān)報了案。3、被答辯人所述要答辯人返還投資款20萬元純屬無稽之談，被答辯人在2011年多次到嵩縣鬧事，并雇人將嵩縣黃莊伊利石礦上價值60萬元設(shè)備拉走，至今沒有歸還，給共同合伙人（包括被答辯人）造成巨大經(jīng)濟損失，被答辯人虧損50萬元投資完全是自己原告造成的，應(yīng)由自己承擔(dān)。綜上，被答辯人要求答辯人還款，完全是濫用訴權(quán)，無理糾纏，請求法院依法駁回其訴求。


原審認定上述事實的證據(jù)有：身份證、戶籍證明、欠條、協(xié)議書及庭審中當事人陳述。


原判認為，被告伍某某向原告陳某某出具的《欠條》，雙方主體適格，意思表示真實，且內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定合法有效。被告伍某某抗辯該欠條系受脅迫出具，但并未提供證據(jù)證明，對該主張不予支持。原、被告之前簽訂協(xié)議書，就白河上莊某六澗洼鉛鋅礦及選廠項目形成合伙關(guān)系，并確認原告支付100萬元，其中50萬元作為合伙投資，另50萬元作為被告向原告所借款項的事實，故原、被告之間存在合伙糾紛、民間借貸兩個法律關(guān)系。被告伍某某此后出具欠條，與原告明確約定解除該協(xié)議書，承諾返還欠款70萬元，即視為被告同意原告退伙并返還相應(yīng)的投資款。被告在出具欠條之前支付的30萬元，原告主張系被告返還的投資款，但此時雙方的合伙關(guān)系尚未解除，而協(xié)議書中明確約定了50萬元借款的還款期限，故該筆30萬元應(yīng)當是作為借款返還給原告。被告抗辯自己另外還返還給原告20萬元、原告擅自將設(shè)備拉走給被告造成損失，但均未提供證據(jù)證明，對其上述主張甲不予支持�，F(xiàn)被告尚欠原告投資款50萬元、借款20萬元逾期不還，已構(gòu)成違約，應(yīng)當承擔(dān)繼續(xù)履行返還投資款及償還借款的義務(wù)。另欠條并未約定借款利息，故視為不支付利息。對原告要求被告按月利率2%支付借款利息的主張不予支持，但原告有權(quán)要求被告自逾期之日起至還款之日止，按中國人民銀行同期同檔次貸款基準利率支付逾期利息。據(jù)此，依照《中華某某共和國民法通則》第三十條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行﹤中國人民共和國民法通則﹥?nèi)舾蓡栴}的意見》第54條、《中華某某共和國合同法》第一百零七條、第一百九十六條、第二百零六條、第二百一十一條第一款、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借款案件的若干意見》第九條之規(guī)定，判決：一、被告伍某某于本判決生效后十日內(nèi)支付給原告陳某某投資款50萬元；二、被告伍某某于本判決生效后十日內(nèi)償還給原告陳某某借款20萬元及利息（利息自2010年3月5日起至本判決指定的履行期限屆滿之日止按月利率0.46%計算）；三、駁回原告陳某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案受理費10800元，減半收取5400元，由被告伍某某負擔(dān)。


一審宣判后，伍某某不服上訴稱：1、上訴人與被上訴人之間系合伙關(guān)系，并不存在借款事實，雙方于2009年8月共同在河南省嵩縣投資經(jīng)營礦山，后因為種種原因致使礦山無法生產(chǎn)，被上訴人為了自身不受損失，采用脅迫手段強迫上訴人出具70萬元欠條，之后上訴人當時即向當?shù)毓�安機關(guān)報案，有證可查。被上訴人在上訴人出具欠條后，認為威逼所寫欠條無效，又雇請他人到工地拉走設(shè)備，也證明欠條無效。既然是投資經(jīng)營所虧損，未經(jīng)結(jié)算，上訴人怎么會輕易出具欠條。2、上訴人已經(jīng)全部歸還被上訴人50萬元借款，上訴人在第一次歸還30萬元借款后，又在2010年3月從銀行領(lǐng)取15萬元并在青田好心情茶座以現(xiàn)金償還給被上訴人，之后，根據(jù)被上訴人的要求將另5萬元匯入仲某的農(nóng)行卡賬戶，由仲某轉(zhuǎn)給被上訴人，對此，被上訴人訴訟前均認可，起訴后被上訴人就不予認可，事實上上訴人已經(jīng)還清50萬元借款。3、原審中上訴人提出管轄權(quán)異議，且在案件審理超過三個月仍按簡某某序?qū)徖恚�程序錯誤，而原審在上訴人申請法院取證后，但原審法院依法沒有調(diào)取。綜上，請求支持上訴人的上訴請求撤銷原判，或發(fā)回重審。


被上訴人陳某某答辯稱：1、上訴人與被上訴人在河南省××合作協(xié)議××內(nèi)容，被上訴人回國后發(fā)現(xiàn)雙方某作項目相關(guān)權(quán)某某本無法轉(zhuǎn)讓，被上訴人則要求上訴人如數(shù)歸還借款與投資款，上訴人同意返還，但由于資金短缺，在歸還30萬元后出具了70萬元的欠條，并在欠條中約定了還款時間，因上訴人未按約還款，被上訴人于2011年下半年向當?shù)毓�安機關(guān)控告上訴人詐騙后，上訴人才向公安機關(guān)報案反咬被上訴人綁架，而設(shè)備有當?shù)毓�安機關(guān)證明，被上訴人并沒有拉走設(shè)備。2、上訴人在出具借條后，未歸還任何款項，其主張已經(jīng)歸還20萬元，無任何事實證據(jù)。3、上訴人主張的管轄權(quán)異議，已經(jīng)終審生效。而審理期限是由于管轄權(quán)異議審理產(chǎn)生，該期間不應(yīng)計算在審理期限內(nèi)，對于調(diào)查取證，原審開庭前對上訴人作出了充分說明。一審法院認定事實清楚，適用法律正確，審理程序合法，請求二審依法駁回上訴，維持原判。


二審中雙方當事人均未提供新的證據(jù)。


二審查明事實與原審查明的事實一致。


二審中雙方當事人的主要爭議焦點是：一、70萬元欠條是否是伍某某在受脅迫之下出具。二、伍某某尚欠陳某某多少款項。三、原審審理程某某適用法律是否錯誤。


關(guān)于爭議焦點一，本院認為，上訴人以欠條是在受被上訴人脅迫的情形下所出具，并有河南省嵩縣公安機關(guān)相應(yīng)的報案記錄證實。但上訴人并未提供出具欠條時是受到被上訴人脅迫的相應(yīng)證據(jù)，且原審法院在審理過程中依法發(fā)函要求河南省嵩縣公安局協(xié)助調(diào)查上訴人伍勇某某請取證的相關(guān)內(nèi)容，但該內(nèi)容至今并未得到河南省嵩縣公安局出具的相應(yīng)證據(jù)材料予以證實，上訴人沒有任何證據(jù)證明70萬元欠條是在受脅迫下出具，上訴人應(yīng)當按照欠條所載明的70萬元欠款償還給被上訴人陳某某。故上訴人的上訴理由，證據(jù)不足，本院不予支持。


關(guān)于爭議焦點二，上訴人主張在2010年3月先后2次共償還給被上訴人20萬元款項，其中15萬元以銀行領(lǐng)款后現(xiàn)金交付給被上訴人，另5萬元根據(jù)被上訴人的要求匯入案外人仲某的銀行賬戶，上訴人已經(jīng)歸還了被上訴人50萬元借款，由于上訴人銀行卡遺失而不能提供相應(yīng)的領(lǐng)款憑證。本院認為，上訴人即使領(lǐng)取15萬元款項，但并不能證明其領(lǐng)取的15萬元現(xiàn)金就是直接交付給被上訴人，且上訴人也未能提供其他證據(jù)證明雙方存在交付15萬元現(xiàn)金的事實。對于上訴人主張乙入案外人仲某的5萬元款項系用于歸還被上訴人，由于原審中上訴人申請仲某出庭作證，但仲某拒絕出庭作證，被上訴人對該款又提出異議，上訴人也未能提供其他證據(jù)證明有5萬元的還款事實。上訴人的上訴理由，證據(jù)不足，本院不予支持。


關(guān)于爭議焦點三，上訴人在原審提出管轄權(quán)異議，該異議被駁回并經(jīng)本院終審裁定生效，管轄權(quán)異議審理期間不計算在審理期限內(nèi)。對于上訴人的調(diào)查取證申請，原審已經(jīng)按照法律規(guī)定發(fā)函調(diào)取，且在審理過程中進行說明，而上訴人本人的賬戶憑證，不屬于法院依職權(quán)調(diào)取的范疇。故上訴人的上訴請求，于法無據(jù)，亦不予支持。


綜上，上訴上訴理由不成立，本院不予支持。原判適用法律正確，審判程序合法，實體處理并無不當。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。


二審案件受理費10800元，由上訴人伍某某負擔(dān)。


本判決為終審判決。






審 判 長 湯麗軍


代理審判員 丁悅琛


代理審判員 聶偉杰


















二○一二年十月三十日


本件與原本核對無異


代書記員 李 倩