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浙 江 省 麗 水 市 中 級 人 民 法 院

刑 事 裁 定 書

（2012）浙麗刑終字第85號


原公訴機(jī)關(guān)浙江省麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。


上訴人（原審被告人）洪某。


辯護(hù)人婁某某。


麗水市蓮都區(qū)人民法院審理麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指控原審被告人洪某犯傳播淫穢物品牟利罪一案，于2012年5月4日作出（2012）麗蓮刑初字第217號刑事判決。原審被告人洪某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2010年1月份以來，被告人洪某先后在互聯(lián)網(wǎng)上創(chuàng)建了www.567v0d.net﹤http：／／www.567v0d.net﹥、www.q320.c0m、www.343dy.net﹤http：／／www.343dy.net﹥和www.rrrkan.c0m﹤http：／／www.rrrkan.c0m﹥四個(gè)電影網(wǎng)站，并加入www.58lian.c0m﹤http：／／www.58lian.c0m﹥、www.ete.cn、c.sfilm.c0m、uni0n.baidu.c0m、www.eg00ad.c0m﹤http：／／www.eg00ad.c0m﹥等廣告聯(lián)盟，將廣告信息鏈接到www.567v0d.net﹤http：／／www.567v0d.net﹥、www.q320.c0m和www.343dy.net﹤http：／／www.343dy.net﹥?nèi)齻�(gè)電影網(wǎng)站上，從中獲取廣告收入。為提高網(wǎng)站瀏覽量，牟取更大的利益，被告人洪某在上述電影網(wǎng)站中采集添加了大量淫穢影片的種子鏈接，供網(wǎng)民下載觀看，至案發(fā)時(shí)，共獲取廣告收入人民幣128072元。經(jīng)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)及鑒定，從被告人洪某創(chuàng)建的四個(gè)電影網(wǎng)站上下載的影片中共有710個(gè)視頻文件（559部影片）屬淫穢物品。其中www.567v0d.net﹤http：／／www.567v0d.net﹥電影網(wǎng)站145個(gè)（116部），www.q320.c0m電影網(wǎng)站254﹤http：／／www.q320.c0m電影網(wǎng)站254﹥個(gè)（196部），www.343dy.net電影網(wǎng)站259﹤http：／／www.343dy.net電影網(wǎng)站259﹥個(gè)（204部），www.rrrkan.c0m﹤http：／／www.rrrkan.c0m﹥電影網(wǎng)站52個(gè)（43部）。


原判據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1.被告人洪某的供述；2.遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄；3.電子證物檢查筆錄；4.麗水市公安局淫穢物品審查鑒定書；5.網(wǎng)站數(shù)據(jù)刻錄光盤一張、提取電子證據(jù)清單、原始證物使用記錄及相關(guān)照片等；6.搜查筆錄及扣押物品清單；7.電腦主機(jī)、銀行卡；8.銀行明細(xì)賬清單；9.關(guān)某某偉傳播淫穢物品牟利案情況說明；10.情況說明等。另有抓獲經(jīng)過證明被告人洪某被抓獲歸案的情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人洪某犯傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣130000元；二、被告人洪某的違法所得，予以追繳；被扣押的作案工具電腦主機(jī)一臺及銀行卡，予以沒收，上交國庫。


上訴人洪某的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：1.上訴人洪甲播淫穢物品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為319個(gè)視頻文件，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，原判認(rèn)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”有誤，請求對上訴人洪甲播淫穢物品數(shù)量予以重新鑒定；2.原判未查明上訴人洪某因傳播淫穢物品取得收入的確切金額，本案應(yīng)認(rèn)定為傳播淫穢物品罪；3.上訴人洪某在被抓獲前主動刪除淫穢視頻文件、卸斷種子鏈接，存在犯罪中止情節(jié)；4.上訴人洪某有自首情節(jié)。綜上，請求二審依法改判。


麗水市人民檢察院的檢察意見是：上訴人洪乙成傳播淫穢物品牟利罪，犯罪行為屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”。原判定罪準(zhǔn)確，量刑恰當(dāng)。上訴人洪某系被抓獲歸案，沒有自首情節(jié)。建議二審駁回上訴，維持原判。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原審法院在判決中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，上訴人洪某及其辯護(hù)人未提供新的證據(jù)。


關(guān)于上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，1.上訴人洪某創(chuàng)建的四個(gè)電影網(wǎng)站下載的影片中，經(jīng)過鑒定，共有710個(gè)視頻文件（559部影片）屬淫穢物品，該鑒定程序合法、內(nèi)容客觀，原判認(rèn)定上訴人洪甲播淫穢物品牟利犯罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”正確。上訴人洪某及其辯護(hù)人要求對上訴人洪甲播淫穢物品數(shù)量予以重新鑒定的理由不足，不予采納；2.上訴人洪某以牟利為目的創(chuàng)建電影網(wǎng)站，為提高網(wǎng)站的瀏覽量以獲取更大的利益，在電影網(wǎng)站上添加了大量淫穢物品，主觀上具有牟利的故意，其行為符合傳播淫穢物品牟利罪的構(gòu)成要件，其傳播淫穢物品實(shí)際牟利的具體數(shù)額多少不影響定性；3.上訴人洪甲播淫穢物品牟利的犯罪行為已經(jīng)既遂，上訴人洪某及其辯護(hù)人提出存在犯罪中止情節(jié)的理由不成立；4.上訴人洪某系被公某某關(guān)抓獲歸案，現(xiàn)無證據(jù)證實(shí)其有主動投案的行為，不具有自首情節(jié)。


本院認(rèn)為，上訴人洪某以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢視頻文件，其行為已構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重。上訴人洪某歸案后能如實(shí)供述自己的基本犯罪事實(shí)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。上訴人洪某及其辯護(hù)人提出的上訴理由和辯護(hù)意見不足，本院不予采納。麗水市人民檢察院建議駁回上訴，維持原判的檢察意見，本院予以支持。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第四十七條、第五十二條、第六十四條的規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。


審判長陳偉平
審判員李秀勤
代理審判員傅皖

二○一二年六月十九日


本件與原本核對無異